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                微信朋友圈發布信息能否認定為專利法上的公開--浙江网信彩票welcome登陆律网信彩票welcome登陆師事務所為你解答

                    內容摘要:隨著微信朋友圈的普及和使用面的擴大,許多享有外觀設計專利的產品在申請日以前已經通過微信朋友圈進行公開展示,甚至產品通過微信成功售賣。訴訟實踐中,此行為是否屬於專利法上的公開,構成現有設計,尚未形成定論,導致不同地方不同級別的法院裁判結果不同。本文認為,如果微信號接受不特定任何人的申請,且未對好友查看朋友圈設置限制,朋友圈發布的信息网信彩票welcome登陆應屬於“公有”領域,處於任何人想得知便可得知的狀態,該信息應屬於專利法意義网信彩票welcome登陆上的网信彩票welcome登陆公開。

                關鍵詞:微信 朋友圈 現有設計 公開

                 

                筆者近期代理一起外觀設計專利權糾紛案件,案情如下:陳某為和惠公司的法定代表人,該公司主營集成竈排煙网信彩票welcome登陆管配件。2018年10月30日,陳某將排煙管配件之一的出風口產品向國家知識產權局申請外觀設計專利,該申請於2019年5月10日被授予外网信彩票welcome登陆觀設計專利權。同地區的雲聚公司生產經營項目與和惠公司相同,主營集成竈排煙管配件,含出風口產品。陳某認為雲聚公司生產銷售出風口產品的行為侵犯了其享有的出風口外觀設計專利權,遂向法院提起訴訟。雲聚公司認為其不屬於侵權,因為陳某在2018年10月30日提出网信彩票welcome登陆申請以前,和惠网信彩票welcome登陆公司下屬的銷售人員通過微信朋友圈多次發布出風口的相關圖片,並且通過微信向他人成功進行售賣。所以,被告認為:陳某目前享有專利權的外觀設計應屬於現有設計。

                隨著微信的廣泛使用,微信從開始的交流溝通工具逐漸衍生出營銷功能网信彩票welcome登陆,近幾年,通過微信朋友圈進行營銷越來越普遍。上述案例引出了近年來在司法實踐中頗具网信彩票welcome登陆爭議的話題:在微信朋友圈發布信息能否成為專利法意義上的“公開”?目前我國各地、各級法院以及專利復審委員會關於微信朋友圈的网信彩票welcome登陆內容能否構成專利法意義的公開存在分歧,有必要對其進行深入分析。

                一、專利法意義上的“現有設計”

                微信朋友圈裏發布的產品或產品設計是否構成我國專利法意義上的“現有設計”引發廣泛爭議。究其原因與“現有設計”的內涵有聯系。

                《專利法》第23條規定,授予專利權的外觀設計,應當不屬於現有設計。現有設計是指申請日网信彩票welcome登陆以前在國內外為公眾所知的設計。專利法以該條款對外觀設計專利的新穎性進行网信彩票welcome登陆規範。專利審查指南對其做了進一步細化的解釋。根據《專利審查指南》中規定:現有技術是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。現有技術包括在申請日(有優先權的,指優先權日)以前在國內外出版物上公開發表、在國內外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術。現有設計包括申請日以前在國內外出版物上公開發表過、公開使用過或者以其他方式為公眾所知的設計。1

                從以上規定可知,“現有設計”的確定有网信彩票welcome登陆兩個關鍵的考慮因素:一是“申請日之前”,二是“國內外為公眾所知”。對於前者网信彩票welcome登陆的判斷相對簡單,“現有設計”的時間界限是申請日,廣義上說,申請日以前公開的內容都屬於現有設計。對於後者的判斷相對復雜,針對的對象是“公眾”,針對的地域是“國內外”,要求達到的程度是:公眾能夠得知;采用网信彩票welcome登陆的方式可以是:出版物公開、使用公開和以其他方式公開三種。

                二、司法實踐中的兩種觀點

                一種觀點認為:不屬於公開。在佛山市南海區西樵華藝軒窗飾經營部、區文輝侵害外觀設計專利權糾网信彩票welcome登陆紛一案中,廣東网信彩票welcome登陆省高級人民法院在二審判決中認為:在申請日前,某人朋友圈中發布的產品圖片或圖片所載設計與原告主張擁有專网信彩票welcome登陆利權的外觀設計相同或者近似,也不能認定該專利為現有設計。該觀點認為微信朋友圈是具有一定私密性的社交媒體,微信號並非公眾號而是為個人所有,微信號下的朋友圈內容在其發布之日是否屬於專利法意義上的公開,即處於不特定的公眾网信彩票welcome登陆想得知即能得知的狀態還取決於該微信號的設置方式。因此,在微信朋友圈發布的信息內容未達到對不特定公眾公開的結果。2

                另一種觀點認為:屬於公開。在羅奎訴永康市興宇五金制造廠、浙江司貝寧工貿有限公司外觀設計專利侵權网信彩票welcome登陆一案中,該案的网信彩票welcome登陆一審和二審法院均認為:在微信朋友圈發布的圖片已構成專利法意義上的公開,被告現有抗辯設网信彩票welcome登陆計抗辯成立。該觀點認為,應當持發展的眼光並結合具體案情作具體分析。微信朋友圈雖然其起初主要是作為微信好友之間分享和交流生活信息的私人社交平臺,並不是供用戶公開進行網絡營銷活動的平臺,但隨著网信彩票welcome登陆其使用範圍和用途的不斷擴展,越來越多的人把微信朋友圈當作進行產品營銷活動的重要途徑,客觀上部分微信朋友圈已經兼具了營銷的功能,甚至出現了微商群體。不少行業,朋友圈事實上已經成了推銷產品的重要平臺,人們也已經習慣了通過朋友网信彩票welcome登陆圈去了解市場產品信息並直接銷售或者購買產品。如果微信用戶系通過微信朋友圈推銷其產品,朋友圈中所發布的產品已經在售,公眾已經可以購買並使用,且朋友圈發布的時間早於專利申請日,該情形可以作為現有設計抗辯的依據。3

                三、微信朋友圈發布信息應認定為專利法上的公開

                在專利申請之前,在個人朋友圈中發布、宣傳與外觀專利相同或者近网信彩票welcome登陆似的產品,該行為是否為專利法意義上的“公開”?亦或說,在專利申請日前,朋友圈中發布、宣傳與外觀專利相同或者近似的產品的行為,能否就此認定該外觀設計專利為現有設計?之所以在司法實踐中引起爭論,是因為相關法律法規對此無明確的規定,法律自制定网信彩票welcome登陆頒布之日起,就註定落後网信彩票welcome登陆於社會生活。法律永遠只能以相對固定的規則來應對如萬花筒般的現實世界,這正是規則與事實之間的永网信彩票welcome登陆恒緊張。針對這一問題,應結合實際的案情,重點考察這種信息是否符合在申請日前為“國內外為公眾所知”:通過朋友圈得知信息的人是否屬於“公眾”?朋友圈發布的信息能否出於讓公眾想得知便可得知的狀態?如果是,那麽网信彩票welcome登陆公眾得知的途徑是通過何種方式?即屬於出版物公開、使用公開、以其他方式公開的哪一種。

                (一)通過朋友圈獲得信息的人應屬於“公眾”的範圍

                專利法意義上的“公開”對象為“為國內外公眾”,那麽“國內外公眾”

                是网信彩票welcome登陆不是就是指不加區分的所有公民呢?我國專利法並未對此作出明確界定。日本專利法將“公眾”定義為“不特定的人”4,美國网信彩票welcome登陆專利審查指南5中對於公眾的描述為:有興趣並且具備本領域普通技術能力的人群,而不是一般意義上的所有公眾。歐洲專利審查指南6中舉例:若客戶或經銷商進入廠區時,了解到產品的關鍵特征,如果他們沒有保密協議的限定,也視為是一種現有技術的公開,因為他們有可能將技術信息與他人進行交流分享。由此可見,在判斷專利內容是否為公眾所知時,不能機械的理解為針對所有公眾。

                客觀而言,任何一項設計、技術都不可能已經被國內外所有公眾實際知悉。在不特定的“公眾”中,一般來說,同領域的研究人員、同行業的客戶、供應商、經銷商以及於此行業相關的機構、其他人員等可能比較關註外觀設計產品相關的信息,成為公眾的對象。7相較於其他人群,他們對外觀設計才會更為關註。

                     前述案例中,和惠网信彩票welcome登陆公司銷售人員的微信名為:“和惠煙管銷售小王,此號已滿加183××××××××”“和惠煙管燕燕133××××××××”,和惠公司銷售人員的微信名構成為:產品名稱、姓名加聯系電話,並在“微信簽名”處發布的相關產品圖片和文字內容:“我公网信彩票welcome登陆司經營…產品,全新…方案,歡迎來電咨詢與洽談:138××××××××”。兩人的朋友圈經常發布產品的相關信息,寫明銷网信彩票welcome登陆售的產品、功能和聯系方式,意在推廣、銷售。以上兩個微信的好友中,應存在同行業的消費者、經銷商或供應商等人群,發布的信息應能屬於這些“公眾”可以得知的狀態。所以,微信中的好友或者通過微信、朋友圈得网信彩票welcome登陆知信息的不特定人群屬於“公眾”的範圍。

                (二)朋友圈的展示使得公眾“想得知就能夠得知的狀態”已經實際存在

                “公眾想知道就能夠知道”的狀態必須已經實際存在,而不能僅僅是一種可能,才符合專利法中對“公開”的界定。微信朋友圈展示的信网信彩票welcome登陆息或者圖片是否處於“公眾想知道就能夠知道”的狀態,需要根據不同案情的實際情況,通過考察微信用戶的身网信彩票welcome登陆份、發布信息目的、行為最終導致的結果進行綜合判定。綜合類似案例來看,微信用戶如果與產品的生產商有關(如是其本人或親屬、單位的員工或其他利益相關者),其發布產品的相關信息存有讓“不特定的公网信彩票welcome登陆眾得知”的目的,並往往達到此效果。

                不可否認,在微信朋友圈上線之初,功能多屬於交流溝通,範圍限於微信好友之間,只有雙方互相認證通過互為好友後方能看到對方發布的信息,而且微信好友還設有數量上限。從朋友圈的權限設定上看,用戶在朋友圈發布的信息的公開範圍僅限微信好友,即便是微网信彩票welcome登陆信好友,用戶仍然可以通過權限設置進一步限定信息公開範圍,可以設置部分好友可見,或者設置為私密信息僅自己可見。因此,微信朋友圈有別於博客、微博,具有一定的私密性。在微信的“隱私”設置中,包括“加我為朋友時需要驗證”“添加网信彩票welcome登陆我的方式”等添加好友的限制選項,還包括“不讓他(她)看我的朋友圈”“允許朋友查看朋友圈的範圍”“允許陌生人查看十條朋友圈”等查看朋友圈的限制選項,當微信用戶設置了上述限制時,能看到朋友圈內容的人就是專門的人或有限定條件的人,而不是專利法意義上的“公眾”所指的不特定的人8。因此,在這種設网信彩票welcome登陆置方式下朋友圈發布的信息未達到對不特定公眾公開的結果,也不存在被不特定公眾所知的可能性。因此審判中,許多法院基於此認定朋友圈是一個限於特定人群進行交流的私密性質的社交平臺。

                近年來朋友圈功能的演化,朋友圈逐步從社交平臺演化网信彩票welcome登陆成營銷平臺,越來越多的人把朋友圈當作了便利的營銷平臺,利用朋友圈發布產品信息,推銷商品招攬顧客,甚至出現了新的銷售群體:微商、代購。對於這類人群,微信朋友圈已經网信彩票welcome登陆不是高度私密性的社交媒體,相反卻具有网信彩票welcome登陆較強的開放性。微信用戶對於發布在朋友圈的內容在主觀目的上也是為了公開與共享,而非隱藏與保网信彩票welcome登陆密。

                上述性質的微信用戶往往與涉訴產品的生產商有關(例如是其本人或親屬、單位的員工或其他利益相關者)。他們在朋友圈發布消息的目的是推銷進而售賣,如上文网信彩票welcome登陆所述,和惠公司銷售人員的微信,從微信名可以表明發布者的身份是銷售人員,從發布的內容可以得知,其目的在於銷售。因此,為了讓更多的人知悉朋友圈發布的產品信息,在隱私的設置上,一般對被添加朋友不會設置限制條件,並樂网信彩票welcome登陆於讓他人查看其朋友圈,所以,這類网信彩票welcome登陆用戶既不會設置添加好友的驗證條件,也不會針對任何人設置查看朋友圈的限制,任何產品感興趣的人都可以自主成為其好友並隨网信彩票welcome登陆意查看朋友圈。如果具備這種情況,信息實際上已可以被自由獲取和使用,處於“公眾想知道就能夠知道”的狀態,已經符合專利法网信彩票welcome登陆中對“公開”的界定。

                另外,微信好友上線限制的規則,讓這些銷售人員往往不止一個微信號,從而网信彩票welcome登陆可以添加更多的好友(如文章開頭的案例中,和惠公司銷售人員的微信名為:“銷售…此號已滿加183××××××××”)。朋友圈又存在著分享、轉發,有無限擴散的可能。對於尚未成為特定微信用戶好友的普通社會公眾而言,可以將其添加為好友進而可獲知其朋友圈的內容,也可以不用將其添加為好友,直接從他人分享、轉發的圖片或者信息得知相网信彩票welcome登陆關內容。

                從以上可以判斷,在專利申請日以前,朋友圈中發布、宣傳產品的行為屬於專利法意義上的“公開”。基於該產品或設計而申請的外觀設計專利屬於專利法第六十二條規定的現有設网信彩票welcome登陆計。

                (三)朋友圈發布信网信彩票welcome登陆息應屬於使用公開或其他方式公開

                根據《專利審查指南》中規定:現有設計包括申請日以前在國內外出版物上公開發表過、公開使用過或者以其他方式為公眾所知的設計。現有設計的网信彩票welcome登陆公開使用和其他方式公開的具體界定未明確,參照現有技術的規定。現有技術中對网信彩票welcome登陆於使用公開的具體規定是:由於使用而導致技術方案的公開,或者導致技術方案處於公眾可以得知的狀態,這種公開方式稱為使用公開。使用公開的方式包括能夠使公眾得知其技術內容的制网信彩票welcome登陆造、使用、銷售、進口、交換、饋贈、演示、展出等方式。只要通過上述方式使有關技術內容處於公眾想网信彩票welcome登陆得知就能夠得知的狀態,就構成使用公開网信彩票welcome登陆,而不取決於是否有公眾得知。但是,未給出任何有關技術內容的說明,以致所屬技術領域的技術人員無法得知其結構和功能或材料成分的產品展示,不屬於使用公開。如果使用公開的是一種產品,即使所使用的產品或者裝置需要网信彩票welcome登陆經過破壞才能夠得知其結構和功能,也仍然屬於使用公開。9

                     其他方式公開的具體規定是网信彩票welcome登陆:為公眾所知的其他方式,主要是指口頭公開等。例如,口頭交談、報告、討論會發言、廣播、電視、電影等能夠使公眾得知技術內容的方式。口頭交談、報告、討論會發言以其發生之日為公開日。公眾可接收的廣播、電視或電影的報道,以其播放日為网信彩票welcome登陆公開日。10

                從以上的定義网信彩票welcome登陆解讀可知,如果微信用戶在朋友圈中有成功售賣的行為,說明產品已經被制造、銷售,作為外觀設計,一旦公開銷售,即已經為不特定公眾所知。屬於使用公開。本文開始的网信彩票welcome登陆案例中,和惠公司的銷售人員微信聊天記錄中,有銷售成功的記錄(含銷售的產品、售假、數量),說明陳某在申請日前,已經將該外觀設計產品進行了生產,銷售。

                如果僅僅是在朋友圈發布產品的相關圖片,則屬於其他方式公開。

                通過上文分析可网信彩票welcome登陆知,隨著微信功能的拓展,朋友圈不僅是好友之間的生活信息交流平臺,同時其在网信彩票welcome登陆信息傳播方面具有社會公開性和市場價值。如果微信用戶以推銷售賣為目的,在朋友圈中發布相關產品的圖片或信息,應屬於專利法意義上的公開。

                (備註:本文案例中相關人名、公司名稱及微信名均為化名)

                 

                註釋:

                1、 《專利審查指南(2020版)》http://www.cypatent.com/cn/sczn2-3.htm2020年5月9日訪問。

                2、 廣東省高級人民法网信彩票welcome登陆院(2017)粵民終909號民事判決書。

                3、 浙江省高級人民法院(2018)浙民終551號民事判決書。

                4、 [日]青山纮一:《日本專利法概論》,聶寧樂譯,知識產權出版社2014年版,第97-99頁。

                5、 https://www.uspto.gov/web/offices/pac/mpep/s2128.html#d0e202564.MPEP 2128“Printed Publications”as Prior Art.

                6、 Guidelines for Examination in the European Patent Office- Chapter IV – 7.2.4 Example of the accessibility of objects used.2013.09.

                7、 陳宇:《淺析微信朋友圈的信息對現有技術認定的影響》,《法制與社网信彩票welcome登陆會》,2017年9月(中)。

                8、 丁小汀、馬欲潔:《關於微信朋友圈是否構成專利法意義上的公開的探討》,《法制與社网信彩票welcome登陆會》,2019年12月(中)。

                9、 前引1。

                10、 前引1。

                 


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